La DGT confirma la aplicación de la exención en ganancias obtenidas en la transmisión de filiales con proyectos fotovoltaicos en fase de Rtb o anterior
Acaba de publicarse la consulta vinculante V2200-23, de 26 de julio de 2023, sobre la tributación de las plusvalías derivadas de la transmisión de participaciones en entidades dedicadas a la promoción de parques solares fotovoltaicos en España (las "SPVs") en fase de RtB (ready to build) o anterior, en la que la Dirección General de Tributos (la "DGT") ha confirmado que, en la medida en que las SPVs han llevado a cabo gestiones preparatorias previas al inicio de la construcción de la planta, las citadas plusvalías pueden beneficiarse de la exención prevista en el artículo 21.3 de la Ley del Impuesto sobre Sociedades, al entender que las SPVs no tienen la consideración de entidades patrimoniales, lo que parece suponer un cambio de criterio respecto a la consulta V2265-21, de 12 de agosto de 2021.
En el caso analizado, los proyectos estaban en la fase inicial de promoción, no contando con medios personales propios para el ejercicio de dicha actividad y habiendo externalizado todos los trabajos consistentes en la búsqueda de terrenos aptos, la realización de análisis de viabilidad técnico económica de los mismos, la negociación de los contratos de arrendamiento o derecho de superficie, la interconexión a la red, la realización de un proyecto de impacto medioambiental y la identificación y gestión de todos los permisos y licencias necesarios para la construcción del parque.
El punto conflictivo que ha sido objeto de discusión durante los últimos años era la consideración de este tipo de entidades como entidades patrimoniales, ya que, si tenían tal consideración, no se cumplían todos los requisitos para que la sociedad holding transmitente pudiera beneficiarse del 95% de exención sobre la plusvalía derivada de la transmisión de las participaciones en las SPVs. En particular, la citada consulta V2265-21 había considerado que las actividades preparatorias previas al inicio material de la construcción de la planta solar, no suponían el comienzo del desarrollo de una actividad económica, por lo que las sociedades eran consideradas, bajo ese criterio, sociedades patrimoniales hasta el inicio de las obras de construcción.
Sobre este extremo se pronuncia ahora la DGT concluyendo que las SPVs ya desarrollan una actividad económica durante la fase de promoción "en la medida en que la actividad realizada por las entidades filiales determine la existencia de una ordenación, por cuenta propia, de medios de producción o de recursos humanos, propios o de terceros, con la finalidad de intervenir en la producción o distribución de bienes o servicios en el mercado", por lo que no tienen la consideración de entidades patrimoniales, ya que sus elementos estarían afectos al desarrollo de una actividad económica.
Apuntes finales
De esta forma, la DGT parece zanjar la discusión iniciada en el año 2021 a raíz de la controvertida consulta antes referida, facilitando así la desinversión en proyectos renovables a través de share deals.
Si bien este criterio es vinculante para la Inspección de Tributos en escenarios análogos, la consulta recién publicada asienta sus conclusiones en unas circunstancias fácticas muy específicas, que vienen muy detalladas en la consulta, de manera que se hará necesario un análisis caso por caso para poder confirmar la aplicabilidad de este criterio a otros supuestos.
En la oficina de Ashurst Madrid contamos con una extensa experiencia en el asesoramiento, junto con nuestro Departamento de Energía, en los aspectos fiscales de la inversión y desinversión en proyectos de energías renovables, así como en la prevención y resolución de conflictos tributarios ante las distintas Administraciones, todo lo cual nos sitúa en una posición inmejorable para poder asesorar a nuestros clientes en relación con este tipo de proyectos.
